Referat Tipologia Dreptului
Mai jos puteti citi fragmente din
Referat Tipologia Dreptului si de asemenea puteti face
Download Referat Tipologia dreptuluiCiteste fragmente din Referat Tipologia Dreptului
Catedra: Teoria ÅŸi Istoria Dreptului
Tema: Tipologia Dreptului
Plan:
Introducere .pag.3
Consideraţii generale privind tipologia
dreptului....................pag.4
Conceptul de tip istoric de
drept..............................................pag.8
Familiile de drept
contemporane.............................................pag.12
Familia juridică romano-germanică......................pag.12
Familia juridică anglo-saxonă...............................pag.14
Alte tipuri de sisteme juridice...............................pag.19
familia socialistă de drept............................pag.19
dreptul musulman.........................................pag.21
dreptul hinduÅŸilor.........................................pag.22
ÃŽncheiere..............................................................
..............................pag.24
Bibliografie............................................................
............................pag.26
Introducere
Problema tipologiei dreptului în condiţiile actuale capătă o
importanţă deosebit de mare. În sec. XX numărul sistemelor juridice
a crescut aproape de 3 ori ÅŸi acum atinge cifra de 200.
În acest context, este vorba, bineînţeles, nu numai despre
caracterisicile numerice şi despre varietatea considerabilă a
sistemelor juridice naţionale, ci şi despre neuniformitatea
dezvoltării sociale şi istorice, care determină joncţiunea într-o
secţiune sincronică a celor mai diferite stadii de dezvoltare a
dreptului. De aceea tipologia juridică este o premisă necesară a
analizei diferenţiate, multilaterale a hărţii juridice a lumii. În
plan filozofic ea demonstrează unitatea comunului – tipului de drept
istoric, specificului - familiei de drep, şi a unicităţii –
sistemului juridic naţional concret. Analiza respectivă este mai ales
necesară statelor care nu au tradiţii vechi, stabile în condiţiile
legiferării, care întreprind primii paşi în crearea cadrului
normativ naţional; deoarece în baza acestea este posibil de a
determina trăsăturile specifice ale fiecărei familii de drept, şi pe
baza realităţii din ţările respective de a determina propria cale
în această direcţie.
Scopul prezentei lucrări rezidă în studierea literaturii de
specialitate în domeniul propus pentru investigaţie, a opiniilor
doctrinare în materie şi ca rezultat formularea anumitor concluzii
referitoare la tipologia dreptului.
Pentru realizarea scopului propus lucrarea de faţă a fost structurată
în trei capitole, în care, într-o ordine logică şi consecutivă
m-am străduit să reflect toate aspectele tematicii abordate, în
vederea cărui fapt am analizat nu numai părerile autorilor autohtoni,
ci şi români şi ruşi.
Consideraţii generale privint tipologia dreptului
După părerea unor autori, obiectul fundamental al tipologiei juridice
este categoria de „sistem juridicâ€Â, strîns legată de aÅŸa noÅ£iuni
conceptuale iniÅ£iale ca „harta juridică a lumiiâ€Â, „tipul de
drept istoricâ€Â, „familia sistemelor juridiceâ€Â, „sistem juridic
naÅ£ionalâ€Â. ÃŽntr-un sens restrîns sub sistem juridic se
subînţelege dreptul unui stat concret, indicat terminologic prin
„sistem naÅ£ionalâ€Â. ÃŽn acest caz noÅ£iunea de „sistem juridicâ€Â
nu este sinonimul noÅ£iunii „sistem de dreptâ€Â, deoarece aceasta din
urmă este o noţiune institutivă ce dezvăluie legăturile reciproce,
raportul ÅŸi structura ramurilor dreptului, fapt ce este determinat de
factori de ordin obiectivi ÅŸi subiectivi.
NoÅ£iunea de „sistem juridicâ€Â, consideră aceiaÅŸi autori, este mai
largă decît cea de „sistem de dreptâ€Â. Pe lîngă structura
institutivă de drept ( sistem de drept ) ea mai cuprinde şi un şir de
componente ale vieţii juridice a societăţii, analiza cărora permite
evidenţierea acelor părţi şi aspecte ale dezvoltării juridice, care
nu pot fi elucidate doar prin analiza structurii institutive.
Noţiunea de „sistem juridic†folosită în al doilea sens este
foarte legată de dreptul comparat. Aici terminologia este destul de
diversă: de la termenul „familia sistemelor juridiceâ€Â, „cercuri
juridice†la „comunitate structuralăâ€Â; cel mai restrîns fiind
termenul „familie juridicăâ€Â.
Categoria „familie juridică†serveşte pentru desemnarea unităţii
relative a sistemelor juridice naţionale, care au principii juridice
asemănătoare şi reflectă acele particularităţi ale sistemelor
indicate, care sînt condiţionate de asemănarea dezvoltării lor
istorice concrete: structuri, izvoarelor, instituţiilor şi ramurilor
principale, culturii juridice, tradiţiilor etc. Ea este auxiliară în
raport cu noÅ£iunea „ tipul de drept istoricâ€Â, reflectînd mai
întîi de toate independenţa relativă a formei juridice,
particularităţile conţinutului tehnico-juridic al dreptului.
Aşa dar, o familie juridică este o totalitate de sisteme juridice
naţionale în cadrul unui tip de drept, asociate prin comunitatea
formării istorice, structurii izvoarelor, principalelor ramuri şi
instituţii juridice, aplicării dreptului, aparatului de noţiuni şi
categorii ale ştiinţei juridice.
În sens larg categoria „sistem juridic†este întrebuinţată ca
identică cu o noÅ£iune de „tipul de drept istoricâ€Â, care cupride
caracteristica esenţiala sintetizată a sistemelor juridice ale unei
formaţiuni social-economice şi exprimă principalul şi esenţialul,
caracteristic fiecărui sistem. Însă termenul „tipul de drept
istoric†nu poate cuprinde toată diversitatea sistemelor juridice
contemporane.
Avînd în vedere toate sistemele juridice naţionale de pe glob, în
literatura juridică sînt întrebuinţaţi termenii: „harta juridică
a lumiiâ€Â, „geografia juridică a lumiiâ€Â, „comunitatea sistemelor
juridiceâ€Â.
Se mai distinge şi tipologia globală, bazată pe criterii
social-economice şi clasificarea în cadrul tipologiei globale, bazată
pe criterii juridice. În cadrul tipologiei globale este stabilită
apartenenţa sistemelor juridice actuale la un anumit tip istoric de
drept. Criteriul folosit la structura ei este formaţiunea
social-economică. Tipologia globală a sistemelor juridice actuale
fixează principalul, fără care nu poate fi tipul istoric de drept. Ea
caracterizează sistemele juridice ca componente ale unei formaţiuni
social-economice anumite, prezentîndu-se sub diferite forme şi
manifestări.
Problema tipologiei juridice nu se epuizează prin raportul comunului
şi specificului. Mai există şi un alt nivel – intermediar –
fără care nu se poate fi studiat un sistem juridic actual. El
presupune folosirea categoriei filozofice de „specific†ca exprimare
a legăturii dialectice reciproce dintre comun şi unic în studierea
sistemelor juridice actuale. În acest caz este vorba de o triplă
legătură: tipul istoric de drept – rezultatul tipologiei globale (
familia juridică ) – rezultatul clasificării şi sistemul juridic
concret.
În fiecare sistem juridic naţiona apar, în primul rînd, trăsături
determinate de legităţile generale ale dreptului, adică semne
caracteristice tuturor sistemelor
juridice, dreptului în general, în al doilea rînd, trăsături ce se
unesc doar cu unele din ele în cadrul unui tip istoric de drept, în al
doilea rînd, trăsături ce se unesc în cadrul familiei juridice şi
grupului juridic, şi, în sfîrşit, în al patrulea rînd, trăsături
caracteristice numai sistemului juridic naţional dat.
În cadrul tipologiei juridice este posibilă şi necesară o
clasificare, care ar lua în consideraţie particularităţile
concret-istorice, tehnico-juridice ÅŸi altele ale diferitor sisteme
juridice.
Clasificarea sistemelor juridice contemporane trebuie abordată ca un
sistem complex a familiilor juridice. Problema structurii marilor
sisteme de drept s-a pus abia dupa primul război mondial şi aceasta se
datorează şcolii comparatiste iniţiate de englezul Gutteridge şi
continuată de elevii lui, francezul David Rene şi englezul Hamson1.
Printre numeroasele încercări de clasificare a sistemelor de drept
care folosesc diferiţi factori, începînd cu unele criterii etice,
rasiale, geografice, religioase şi terminînd cu tehnica juridică şi
stilul dreptului, de o popularitate deosebită se bucură cea făcută
de David Rene. El critică aceste clasificări pentru ideile
preconcepute ale autorilor, deoarece ele nu au un criteriu unic, ceea ce
conduce la rezultate neştiinţifice. Iniţial, profesorul francez
susţinea că există două sisteme principale de drept: romano-germanic
ÅŸi anglo-saxon.
În ultimul timp, David Rene a înaintat ideea despre o nouă
clasificare, conform căreia în lume ar exista cinci sisteme principale
de drept. Primul, cel al lumii occidentale, bazat pe principiile moralei
creştine, pe principiile politice şi sociale ale democraţiei libere
şi pe o structură economică capitală. Al doilea sistem îl
denumeşte „al lumii sovietice†diferit din cauza structurii
orînduirii sociale căreia i se aplică. Cel de-al treilea este
sistemul islamic, al patrulea, cel hindus, iar al cincilea, sistemul
chinez tradiţional2. El propune urmatoarele criterii de clasificare a
sistemelor de drept:
criteriul ierarhiei izvoarelor de drept după care distingem: dreptul
statelor în care izvor principal de drept este legea – Franţa,
Germania, Italia etc.;
dreptul statelor în care acest rol este jucat de jurisprudenţă sau de
cutumă sistemul de drept common-low englez şi cel american;
identitatea unor instituţii, concepte şi tehnici fundamentale.
Juristul german K. Zweigerdt, în calitate de criteriu de clasificare ia
noţiunea de stil juridic, care ia în consideraţie cinci factori:
apariţia şi evoluţia sistemului juridic;
specificul gîndirii juridice;
instituţiile juridice specifice;
natura izvoarelor dreptului ÅŸi modurile de interpretare a lor;
factorii ideologici.
În această bază K. Zweigerdt deosebeşte opt cercuri juridice:
romanic, germanic, scandinavic, anglo-saxon, socialist, islamic, hindus.
Deci, tipologia juridică poate fi abordată, în principal, sub două
aspecte: al tipurilor istorice de drept ÅŸi al familiilor juridice,
fiecare tinînd cont de criteriile menţionate mai sus.
Concepul de tip istoric de drept
După cum s-a menţionat deja, în general, ştiinţa juridică
cunoaşte două abordări cu privire la gruparea sau clasificarea
dreptului: prima, bazată pe anumite caracteristici ale conţinutului
şi formei dreptului, îl grupează în mari sisteme sau familii, a doua
întemeiată pe criteriul cronologic, istoric îl grupează în tipuri
de drept.
Vorbind despre clasificarea pe tipuri de drept, teoria marxistă,
pornind de la teza caracterului exclusiv de clasă a dreptului,
vorbeÅŸte de patru tipuri de drept sclavagist, feudal, burghez ÅŸi
socialist.
După părerea unor autori1, pornindu-se de la criteriul evoluţiei
istorice a dreptului s-ar putea distinge ca tipuri istorice de drept
după dreptul incipient din comuna primitivă, dreptul antic, (cu unele
grupe mari ca: dreptul oriental, dreptul greco- roman); dreptul medieval
( cu unele grupe prin care s-ar distinge dreptul european de origine
romano-germanică şi common-low, dreptul islamic, indian, chinez),
întregul drept medieval este marcat de aspectul religios şi
tradiţional; dreptul modern (caracteristic instaurării economiei
capitaliste, liberale, de piaţă); dreptul contemporan care, deşi are
sau tinde să aibă unele trăsături comune, mai ales datorită
influenţei tot mai pronunţate a dreptului internaţional cu
principiile sale, se diferenţiază în mai multe grupe, unele din ele
corespunzătoare sistemelor sau familiilor de drept amintite mai sus.
Astfel, s-ar putea diferenţia următoarele grupe:
dreptul societăţilor democratice cu economie de piaţă în care se
include dreptul din fostele ţări socialiste, aflate în faza de
tranziţie spre democraţie şi statul de drept;
dreptul socialist, aflat în ţările unde se mai menţine sistemul
socialist;
dreptul ţărilor în curs de dezvoltare sau a lumii a III-a care mai
păstrează puternice elemente tradiţionale şi religioase, cum este,
bunăoară, dreptul islamic, dreptul budist sau hindus1.
Dezvoltarea puternică a relaţiilor şi colaborării internaţionale,
existenţa mijloacelor moderne de comunicaţii care practic au anulat
distanţele de pe Pămînt, fac posibilă şi necesară apropierea şi
infuenţa reciprocă a sistemelor de drept din toate ţările existente
astăzi pe glob. Cu atît mai mult are loc o apropiere mergînd pînă
la unificare între sistemele de drept ale ţărilor cuprinse în
diferite forme de colaborare internaţională, cum este de exemplu,
Comunitatea Economică Europeană care a dus şi la naşterea unui
sistem propriu de drept denumit drept comunitar.
Astfel, în literatura juridică de astăzi se fac numeroase încercări
în scopul realizării tipologiei statului şi dreptului, demonstrării
logicii dezvoltării şi funcţionării lor în lumea contemporană. Un
interes mărit prezintă două tratări a acestei probleme efectuată de
curentul civilizat ÅŸi de cel formativ.
La baza tratării civilizate stă opinia că fiecare societatea,
datorită specificului, legăturii şi interdependenţei diferitelor
sale sfere (economică, politică, dreptului, sociale, culturale,
ideologice, religioase, tradiţii) prezintă un tot întreg –
civilizaţie2. În dependenţă de un fel sau altul de interacţiune a
componentelor societăţii, durata existenţei, scopurilor toate
civilizaţiile existente cîndva şi în prezent pot si divizate în
anumite grupe. O astfel de divizare se răsfrînge asupra tuturor
componentelor sale, inclusiv asupra statului ÅŸi dreptului. Astfel,
cunoaşterea tipurilor de bază a civilizaţiilor permite foarte uşor
realizarea tipologiei statului şi dreptului. Unul din cei mai de vază
cercetători ai acestui curent se consideră A. Toinbi.
Conform concepţiei lui A. Toinbi, istoria omenirii prezintă în sine
istoria
doar unor civilizaţii-culturi luate aparte1. Astfel, după părereea
lui, istoria omenirii
prezintă istoria a 21 de civilizaţii, dintre care astăzi s-au
păstrat doar 8 (chineză, hindusă, islamică, occidentală, ortodoxă
ş.a.). Toate civilizaţiile existente şi care au existat A. Toinbi le
recunoaşte egale după valorile lor culturale şi alte valori.
Totodată fiecare civilizaţie în dezvoltarea sa a trecut cinci stadii:
apariţia, creşterea (dezvoltarea), fracturare (dezichilibru),
descompunere şi ulterioara distrugere (desfiinţare). Deoarece
procesele sociale ce au avut loc în fiecare civilizaţie sînt
identice, autorul încearcă deducerea unor legi empirice de dezvoltare
socială.
După părerea lui, forţa de dezvoltare a civilizaţiei nu este
dezvoltarea economică, ci „minoritatea creatoare†a societăţii,
capabilă reuşit să reacţioneze la diferite evenimente şi să
atragă după sine populaţia. Modalitatea de reacţionare a
societăţii la evenimentele exteriare determină, în ultima
instanţă, sistema valorilor sociale. Civilizaţia se păstrează
pînă atunci pînă cînd „minoritatea creatoare†este capabilă
să hotărască problemele puse în faţa societăţii şi să ducă
după sine partea majoritară pasivă. Cum numai elita creatoare devine
incapabilă să rezolve problemele, ea se transformă în minoritatea de
guvernare care forţat deţine puterea. Aceasta provoacă lupta
majorităţii cu elita creatoare şi în procesul acestei lupte
cevilizaţia inedit se distruge. Totodată civilizaţia poate dispărea
ca rezultat al acaparării de către altă civilizaţie sau datorită
catastrofelor naturale.
Fiecare civilizaţie îşi păstrează stabilitatea datorită
componentelor sale statul ÅŸi dreptul2. Respectiv, se poate spune despre
dependenţa tipologiei statului şi dreptului de civilizaţiile
existente, astfel despre 21 de tipuri de drept. Dar o tipologie
specială a dreptului nu a fost elaborată de A. Toinbi.
În literatura de specialitate se consideră că tratarea civilizată a
problemei tipologiei dreptului nu rezolvă toate aspectele acestei
problematici. Ca argumente se invocă:
în primul rînd, baza tipologiei – civilizaţia, în literatura
contemporană apare destul de nedeterminată. Se consideră ca istoria
omenirii mai degrabă este tratată, după A. Toinbi, în limitele
tipurilor de civilizaţie evidenţiate de el şi nu invers.
în al doilea rînd, după coreacta apreciere a lui V.S. Nerseseanţ,
în baza acestui studiu mai degrabă se pot evidenţia diferite forme de
organizare a puterii de stat şi de reglementare normativă.
în al treilea rînd, A. Toinbi simplifică destul de mult procesele
sociale reale de dezvoltare a societăţii, constatînd că toate
civilizaţiile sînt sortite pieririi.
Curentul formativ de tratare a tipologiei statului ÅŸi dreptului pune la
baza tipologiei formaţiunea social-economică. Relaţiile economice,
fiind baza şi izvorul dezvoltării societăţii, permite evidenţierea
unicităţii, asemănătorilor diferitor state, precum şi
trăsăturilor lor specifiice.
Trecerea de la o formaţiune social-economică la alta se realizează
din cauze obiective. Schimbul consecutiv al celor patru formaţiuni
social-economice obiectiv determină logica dezvoltării statului şi
dreptului şi etapele de bază a acestei dezvoltări. Formaţiunile
social-economice sclavagistă, feudală, burgheză şi socialistă
corespund tipurilor de stat ÅŸi drept sclavagist, feudal, burghez ÅŸi
socialist.
De unde se concluzionează că prin tip istori de drept trebuie de
înţeles totalitatea esenţialelor calităţi, legături, care
reflectă esenţa lui în limitele formaţiunii social-economice
determinate1.
3. Familiile de drept contemporane:
3.1 familia juridică romano-germanică
Familia juridică romao-germanică sau continentală (Franţa, Germania,
Italia, Spania şi alte ţări) are o istorie îndelungată. Ea s-a
format în Europa în baza studierii dreptului roman la universităţile
italiene, franceze şi germane, care au întemeiat în sec. XII-XVI în
baza culegerii de legi a lui Iustinian o ştiinţă juridică pentru
multe ţări europene. A avut loc procesul cu denumirea „preluarea şi
adaptarea dreptului roman1â€Â.
La prima sa etapă această preluare şi adaptare avea un caracter
doctrinar, deoarece era independent de politică, fiindcă nu se aplica
nemijlocit, se studiau noţiunile de bază ale dreptului roman. La
următoarea etapă, această familie a început să se supună
legităţilor comune a dreptului cu economia şi politica, mai întîi
de toate în legătură cu proprietatea, schimbul etc. Codificările
naţionale au atribuit dreptului o anumită claritate, au facilitat
aplicarea şi au devenit o consecinţă logică a concepţiei formate
în Europa continentală desre norma juridică şi despre drept în
general. Ele au incheiat formarea familiei juridice romano-germanice ca
fenomen integru.
Pentru familia romano-germanică sînt caracteristice existenţa
dreptului scris, sistemul ierarhic unic al izvoarelor dreptului,
divizarea lui în public şi privat, precum şi divizarea lui în ramuri
de drept. Comun pentru dreptul tuturor ţărilor din familia juridică
romano-germanică este caracterul lui codificat, fondul de noţiuni
comune, un sistem mai mult sau mai puţin comun al participiilor
juridice.
În toate aceste ţări există constituţii scrise, normele cărora au
o autoritate juridică superioară, care este susţinută şi de
stabilirea în majoritatea ţărilor a unui control juriciar al
constituţionalităţii legilor ordinare. Constituţia delimitează
competenţa elaborării dreptului a diferitelor organe de stat şi în
corespundere cu această competenţă înfăptuiesc diferenţierea
diferitelor izvoare ale dreptului.
Doctrina juridică romano-germanică deosebesc trei tipuri de legi
ordinare:
codurile, legile speciale (legislaţia curentă) şi culegere de norme1.
În majoritatea ţărilor continentale acţionează coduri civile,
penale, procesual civile, procesual penale ÅŸi altele.
Sistemul legislaţiei curente este de asemenea destul de ramificat.
Legile reglementează sfere distincte ale vieţii sociale, numărul lor
în fiecare ţară este semnificativ. Printre izvoarele dreptului
romano-germanic este semnificativ rolul actelor normative subordonate
legilor: regulamente, decrete etc.
Situaţia obiceiului în sistemul de izvoare al dreptului
romano-germanic este specifică, neobişnuită, el poate acţiona nu
numai în completarea legii dar şi pe lîngă lege. Sînt posibile
situaţii cînd obiceiul ocupă o poziţie împotriva legii, de exemplu,
în dreptul navigaţiei italiene, unde obiceiul maritim prevelează
asupra normei codului civil. În general, însă, obiceiul în prezent
şi-a pierdut caracterul de sursă independentă a dreptului cu rare
excepţii.
Cît priveşte practica juduciară ca izvor de drept, aici poziţia
doctrinei este destul de contradictorie. Cu toate acestea practica
judiciară poate fi referită la numarul izvoarelor auxiliare.
În sistemul juridic romano-germanic un loc deosebit îl ocupă doctrina
ce a elaborat principiile generale ale structurii acestei familii
juridice. Doctrina joacă un rol important în activitatea de elaborare,
pregătire a legilor, precum şi în activitatea de aplicare a actelor
normative.
Odată cu dezvoltarea legăturilor internaţionale capătă o mare
importanţă pentru sistemele juridice naţionale dreptul
internaţional. În unele ţări convenţiile internaţionale au o
putere juridică mai mare decît legile naţionale.
În toate ţările familiei romano-geranice este cunoscută divizarea
dreptului în public şi privat. Această divizare poartă un caracter
general, este preponderent doctrinară şi în ultimul timp şi-a
pierdut însemnătatea de cîndva. În linii generale se poate spune că
la dreptul public se atribuie acele ramuri care determină statul,
activitatea organelor de stat, şi relaţiile individului cu organele
statului; iar la
dreptul privat – ramurile ce reglementează relaţiile reciproce ale
indivizilor. În fiecare dintre aceste sfere în fiecare dintre ţările
familiei juridice respective nimeresc aproximativ aceleaÅŸi ramuri.
Apartenenţa dreptului diferitor ţări europene la familia juridică
romano-germanică nu exclude anumite deosebiri între sistemele juridice
naţionale. Astfel, dreptul francez pe de o parte şi dreptul german pe
de altă parte au servit drept model în baza caruia în interiorul
acestei familiei juridice se deosebesc două grupuri juridice: romanic,
din care fac parte Belgia, Luxemburg, Olanda, Italia, Portugalia, Spania
şi cel germanic care include Austria, Elveţia şi alte ţări.
3.2. familia juridică anglo-saxonă
Spre deosebire de ţările romano-germanice unde izvorul de bază al
dreptului este legea, în ţările familiei juridice anglo-saxone ca
izvor de bază a dreptului este norma formulată de judecători şi
exprimată în precedente judiciare.
Dreptul comun anglo-saxon ca şi dreptul roman s-a dezvoltat după
principiul „Dreptul este acolo unde este apărarea1â€Â. Åži necătînd
la toate încercările de codificare dreptul comun englez, completat şi
perfecÅ£ionat de legile „dreptului de echitateâ€Â, are la bază un
drept de procedent creat de judecătorii. Acest fapt nu excludee
creÅŸterea rolului dreptului statular (legislativ).
Astfel, dreptul a obţinut o triplă structură:
dreptul comun bazat pe precedent, izvor de bază;
dreptul de echitate – care completează şi corectează izvorul de
bază;
j
l
ô
ö
â€Â
Ëâ€
è‘ËÂè‘ ËÂᬀdreptul statular - dreptul scris de origine parlamentară.
Trăsăturile specifice înţelegerii juridice în acest sistem de drept
se explică prin formula: Mijlocul apărării judiciare e mai important
decît dreptul, deoarece greutatea de bază se reduce la posibilitatea
adresării în jurisdicţia regală. La
sfîrşitul sec. XIII creşte rolul şi importanţa dreptului statutar,
în legătură cu ce rolul judecătorilor în crearea dreptului a
început să fie restrîns, limitat. În sec. XIV-XV în legătură cu
dezvoltarea relaţiilor burgheze a apărut necesitatea de a ieşi din
limitele rigide ale precedentului. Rolul de judecată şi l-a asumat
cancelarul regal, care a început să soluţioneze în ordinea anumitei
proceduri litigiile privind adresarea către rege. Ca rezultat, de rînd
cu dreptul comun, s-a creat dreptul de echitate. Pînă la reforma din
1873-1875 în Anglia exista dualismul judiciar: înafară judecăţilor,
care aplicau dreptul comun, exista judecata Lordului-Cancelar. Reforma a
intrigat dreptul comun cu dreptul de echitate într-un sistem integru al
dreptului de precedent.
În familia juridică anglo-americană se deosebesc grupurile de drept
englez şi legat de el prin originea sa – dreptul SUA. În grupul de
drept englez intră Anglia, Irlanda de Nord, Canada, Austria, Noua
Zelandă, fostele colonii britanice (în prezent 36 de state sînt
membre ale Comunităţii). Dreptul SUA, avînd drept sursă dreptul
englez, în prezent este destul de independent. Excepţii fac statul
Luiziana, unde un rol considerabil îl joacă dreptul francez şi
statele cele mai sudice, pe teritoriul cărora este răspîndit dreptul
Spaniei.
Dreptul comun este un sistem, care poartă amprenta istoriei, iar
această istorie pînă în sec. XVIII este o istorie exclusiv a
dreptului englez care s-a dezvoltat, după cum am menţionat deja, pe
trei căi: formarea dreptului comun, completarea lui cu dreptul de
echitate ÅŸi interpretarea statutelor.
Însă, dacă juriştii familiei juridice romano-germanice consideră
dreptul o totalitate de norme juridice stabilite dinainte, atunci pentru
un englez dreptul este în general aceea la ce va ajunge examinara
judiciară. Pe continent juriştii sînt interesaţi în primul rînd de
faptul cum este reglementată situaţia data, în Anglia - în ce
ordine ea trebuie corectată pentru a ajunge la o hotărîre judiciară
corectă.
În ţările din familia romano-germanică justiţia se face de către
judecători care posedă diploma de jurişti; în Anglia chiar şi
judecătorii din Tribunalul Suprem
pînă în sec. XIX nu trebuiau să aibă neapărat studii juridice
universitare: ei însuşiau profesia lucrînd ca avocaţi şi studiind
practica de procedură judiciară. Abia în timpurile noastre
dobîndirea diplomei universitare a devenit o condiţie importantă
pentru a deveni avocat sau judecător. Examenele profesionale care
permit ocuparea de profesii juridice au devenit foarte serioase. Dar ÅŸi
în prezent, după părerea englezilor, principalul este ca dosarele să
fie examinate în judecătorii de către oamenii practici. După păreea
lor, pentru a judeca bine este de ajuns să se respecte principiile de
bază ale procedurii judiciare, care sînt o parte componentă a eticii
generale.
Dreptul englez şi astăzi rămîne un drept judiciar, elaborat de
către judecători în procesul examinării cazurilor aparte. Luînd în
consideraţie regulile precedentului, o asemenea abordare asigură
situaţia în care normele de drept ale sistemelor romano-germanice, în
schimb fac dreptul mai cazuistic şi mai puţin concret.
Structura dreptului în familia juridică anglo-saxonă, concepţia
dreptului, sistemul de izvoare ale dreptului, limbajul juridic – totul
este diferit de cele din sistemele juridice ale familiei
romano-germanice. ÃŽn cadrul dreptului englez lipseÅŸte divizarea
dreptului în public şi privat, care este înlocuită aici cu divizarea
în drept comun şi dreptul de echitate.
Ramurile dreptului englez nu sînt atît de bine pronunţate ca în
sistemele de drept continentale, fapt ce l-au determinat doi factori:
în primul rînd, toate judecătoriile au o jurisdicţie comună, adică
pot examina diferite categorii de dosare – de drept public si privat.
Jurisdicţia împărţită duce la delimitarea ramurilor dreptului, iar
cea unificată are efect opus. În al doilea rînd, dreptul englez s-a
dezvoltat treptat, pe calea practicii judiciare ÅŸi a reformelor
legislative în cazuri aparte. În Anglia nu există coduri de tip
european. Deaceea pentru un jurist englez
dreptul este omogen. Doctrina engleză nu cunoaşte discuţii despre
diviziunile structurale ale dreptului, preferînd mai mult rezultatul
decît argumentări teoretice.
Revoluţia Americană a înaintat pe primul plan ideea dreptului
american naţional independent, care ar rupe legăturile cu trecutul
său englez. Adoptarea Constituţiei federale scrise din 1787, a
constituţiilor statelor ce au intrat în competenţa SUA, a fost un
prim pas pe această cale. Se presupunea o respingere totală a
dreptului englez, iar odată cu el – a principiului precedentului şi
altor semne caracteristice pentru dreptul comun. Dar trecerea dreptului
american în familia juridică romano-germanică nu a avut loc. Numai
unele state, fostele colonii franceze sau spaniole ( Luiziana,
California ) au adoptat coduri de tip european, care cu timpul s-au
pomenit absorbite de dreptul comun.
În general, în SUA s-a format un sistem dualist, asemănător celui
englez: dreptul precedentului în interacţiune cu cel legislativ. În
Anglia şi SUA exista aceeaşi concepţie a dreptului şi a rolului
său. În ambele ţări există aceeşi divizare a dreptului, se
folosesc aceleaÅŸi metode de interpretare a dreptului. Pentru un jurist
american ca şi pentru unul englez, dreptul este mai întîi de toate un
drept al practicii judiciare. Normele elaborate de legiuitor pătrund cu
adevărat în sistemul de drept americat numai după o aplicare şi
interpretare a lui repetată de către judecătorii şi numai după ce
se va putea face referire la hotărîrile judiciare care l-au aplicat
şi nu la norme nemijlocit. Prin urmare, dreptul SUA, în general, are o
structură analogică cu structura dreptului comun. Dar numai în
general. În procesul examinării unei probleme apar diferite deosebiri
structurale dintre dreptul englez şi cel american, multe din care sînt
considerabile cu adevărat şi nu pot fi neglijate1.
Una din aceste deosebiri considerabile este legătura de structură
federală a SUA. Statele din componenţa SUA sînt dotate cu o
competenţă destul de largă, în cadrul căreia ele îşî făuresc
legislaţia lor şi sistemul de drept precedent, în legătură cu
aceaste se poate spune ca în SUA există 51 sisteme de drept – 50 a
statelor membre şi una federală. Judecătoriile feicărui stat îşi
exercită jurisdicţia independent una faţă de alta şi de aceea nu
este neapărat condiţia de respectare a
hotărîrii luate de judecătoria unui stat în altul.
Cît de puternică nu ar fi tendinţa spre un caracter unitar al
practicii judiciare, nu sînt rare cazurile cînd judecătoriile state
adoptă asupra unor dosare asemănătoare hotărîră neidentice, uneori
chiar contradictorii. Acest fapt provoacă coliziuni.
Încă o deosebire a dreptului american de cel englez este acţiounea
puţin mai liberă a regulii precedentului, instanţle superioare
judiciare ale statelor şi Curtea Supremă a SUA nici odată n-au fost
legate de propriile lor precedente. De aici libertatea considerabilă
şi capacitatea de manevre în timpul procesului de adaptare a dreptului
la condiţia ce se schimbă. Această comportare mai liberă cu
precedentul capătă o deosebiră importanţă în legătură cu
competenţa judecătoriilor americane, necunoscută judecătoriilor
engleze, de a exercita controlul asupra constituţionalităţii legilor.
Dreptul controlului constituţional, folosit activ de Curtea Supremă,
subliniază rolul puterii judiciare în sistemul american.
Posibilităţile mari ale influenţei judiciare asupra legislaţiei nu
exclude faptul ca legislaţia în sistemul juridic al SUA să aibă o
pondere mare şi să fie mai importantă decît dreptul statular în
Anglia. Aceasta se datorează în primul rînd existenţei constituţiei
scrise, mai corect constituţiilor, şi în plus competenţei
legislative destul de largi a statelor, folosită destul de activ de
către ele.
În dreptul statular al SUA se întîlnesc numeroase coduri, care sînt
cunoscute dreptului englez. În cîteva state acţionează codurile
civile, în jumătate din statele SUA coduri de procedură civilă, în
toate penale, în unele de procedură penală.
O formă de codificare deosebită în SUA a devenit crearea aşa
numitelor legi şi coduri cu caracter unitar, scopul cărora este de a
stabili o posibilă unitate a acelor părţi ale dreptului, unde acest
lucru este deosebit de necesar. Pregătirea proiectelor acestor legi
şi coduri este înfăptuită de Comisia Naţională a reprezentanţilor
tuturor statelor împreună cu Institutul American de drept şi
Asociaţia Americană a avocaţilor. Pentru ca proiectul să devănă
lege, el trebuie să
fie adoptat de state. Printre codurile de acest gen, primul ÅŸi cel mai
cunoscut este Codul comercial unitar, care a fost adoptat oficial în
1962.
În SUA ca şi în Anglia aplicarea legii depinde de precedentele
judiciare, de interpretarea lor şi nu sînt garanţii că legile sau
codurile unitare vor fi interpretate peste tot la fel de practica
judiciară.
Deci, într-o viziune generală, preocuparea dominantă a normelor de
common-low este restabilirea imediată a ordinii juridice tulburate şi
nu stabilirea normelor de bază ale societăţii1.
3.3. Alte tipuri de sisteme juridice
În acest compartiment al lucrării de faţă ne vom opri succint la
sistemul de drept socialist, precum ÅŸi la sistemele de drept religios.
3.3.1. Familia socialistă de drept
Familia socialistă de drept (sau sistemele juridice socialiste)
formează sau, mai corect, au format după părerea unor autori, a treia
familie juridică. Sistemele juridice a ţărilor ce se atribuie la
„lagărul socialist†mai inainte s-au atribuit la familia juridică
romano-germanică2. Şi la etapa contemporană ele păstrează un şir
de trăsături comune. Norma juridică aici întotdeauna se precauta şi
se precaută ca un model general de comportament. S-au păstrat într-o
măsură considerabilă şi sistemul dreptului şi terminologia
ştiinţei juridice, formată prin străduinţele savanţilor europeni
şi sovietici cu rădăcinile sale în dreptul roman.
Necătînd la considerabilele asemănnări cu dreptul continental,
sistemele juridice socialiste au avut evidente trăsături specifice,
determinate de caracterul său pronunţat de clasă. Unicul sau
principalul izvor a dreptului socialist de la începutut
era creaţia revoluţionară a executanţilor, iar mai tîrziu –
actele normativ-juridice, cu referinţă la care se declara că ele
reflectă voinţa proletariatului, majorităţii populaţiei, iar apoi
– întregului popor, condus de partidul comunist. Actele normative
adoptate, marea parte a cărora o formau actele normative subordonate
legii, de fapt exprimau voinţa şi interesele aparatului de partid
statal.
Guverna tratarea, înţelegerea juridică îngustă, restrictivă.
Dreptul Public prevela, devinea dominant faţă de cel privat. Pentru
sistemul juridic socialist rămînea străină ideea de căutare a unui
drept ce ar corespunde principiului de dreptate. Dreptul avea un
caracter imperativ, era în cel mai strîns mod legat de politica de
stat, era un aspect al ei, se asigura cu puterea de partid şi forţa de
constrîngere a organelor de drept.
Teoriei, ştiinţei i se reducea rolul de interpretare strictă a
dreptului. Necătînd la proclamarea independenţei intstanţelor
judecătorilor, acesta rămînea un instrument în maînile clasei
(grupei) dominante, garanta dominaţia ei şi proteja interesele ei.
Asupra sistemelor juridice socialiste ale Europei, Asiei ÅŸi Americii
Latine o influenţă considerabilă a avut prima din ele – sovietică.
Sistemele naţionale a acestor ţări au fost şi rămîn a fi o
varietate a dreptului socialist.
La momentul actual se poate de constatat anumite schimbări în ţările
ex-socialiste, care au pornit pe calea democratizării societăţii,
marea majoritate din care merg, în procesul de creare a dreptului
naţional, pe calea dreptului continental.
Sistemele juridice a multor ţări din Asia şi Africa nu au o unicitate
atît de evidentă ca sistemele analizate deja, în schimb au multe în
comun din punct de vedere a esenţei şi formei; toate ele se bazează
pe concepte diferite decît cele din ţările occidentale. Se consideră
că principiile de care se conduc ţările neoccidentale, sînt de două
feluri:
se recunoaşte valoarea mare a dreptului, dar însăşi dreptul se
înţelege altfel decît în Occident, are loc intercalarea dreptului
ÅŸi a religiei;
se renunţă la însăşi ideea de drept şi se afirmă că relaţiile
sociale trebuie să fie reglementate pe altă cale.
La prima grupă se referă ţările musulmane, hinduse şi dreptul
evreesc; la a doua – ţările Orientului Îndepărtat, Africii şi
Madagascarului.
3.3.2. Dreptul musulman
Dreptul musulman ca sistem de norme, ce exprimă în formă religioasă
general voinţa nobilimii musulmane religioase, într-o oarecare
măsură sancţionate şi susţinute de statul musulman în baza sa s-a
format în Califatul Arab în sec. VII-X şi este bazat pe religia
musulmană - islam.
Islamul porneşte de la faptul că dreptul existent a venit de la Allah
care într-un anumit moment al istoriei l-a descoperit omului prin
prorocul său Muhamed. Acest drept este dat omenirii odată şi pentru
totdeauna, de aceea societatea trebuie să se conducă de el şi să nu
creeze altul sub influenţa condiţiilor sociale ce se schimbă. Este
adevărat că teoria dreptului musulman recunoaşte faptul că
revelaţia divină necesită explicaţie, interpretare pentru care au
trecut veacuri de muncă asiduă a juriştilor musulmani. Însă aceste
eforturi n-au fost îndreptate spre crearea unui drept nou, ci doar
pentru a adapta dreptul dat la o întrebuinţare practică.
Deoarece dreptul musulman reflectă voinţa lui Allah, el cuprinde toate
sferele vieţii sociale, dar nu numai acele care de regulă intră sub
incidenţa dreptului. Dreptul musulman în sensul larg determină
motivele, pe care trebuie să le ştie un musulmat, posturile care
trebuie respectate, pomana care trebuie dată. În acest sens el este un
sistem islamic unitar de reglementare social-normativă, care cuprinde
atît norme juridice, cît şi nejuridice religioase şi obiceiuri.
Sistemul musulman este bazat pe postulate incontestabile ce acordă
sistemului statornicie. Juruştii musulmani condamnă totul ce este
întîmplător şi nedeterminat. Motivele şi intenţiile persoanei nici
odată nu se iau în consideraţie.
La examinarea dosarului judecătorul nu apelează la cărţile
religioase ci la autorul care le-a interpretat, autoritatea căruia este
unanim recunoscută.
Dreptul ca o totalitate de norme anumite s-a format în primele două
secole ale existenţei islamului. Secolele urmatoare practic nu au admis
nimic nou.
În cadrul dreptului musulman lipseşte divizarea clasică în dreptul
public şi drept privat; din numărul principalelor ramuri ale lui fac
parte dreptul penal. Dreptul judiciar ÅŸi dreptul familiei.
Dreptul musuman care a suportat numeroase influenţe străine, rămine o
familie juridică independentă, care acţionează asupra milionelor de
ameni.
3.3.3. Dreptul hinduÅŸilor
Dreptul hinduşilor, formîndu-se încă în antichitate, şi-a păstrat
specificul şi pînă în prezent. Principalul motiv al acestei
păstrări se exprimă nu în particulaităţile deosebite ale acestui
drept, ci în legătura strînsă a normelor lui cu instituţiile
sociale tradiţionale, în primul rînd cu obştea şi cu structurile de
castă, foarte stabile, capabile la adaptarea în cele mai diferite
credinţe şi ritualuri religioase, valori morale, filosofice şi
ideologice, care presupun un anumit mod de viaţă, o anumită
organizare sau structură socială.
Sistemul de drept hindus este unul din cele mai vechi din lume. De acest
sistem de drept ţine dreptul Indiei, Pachistanului, Birmei,
Singapurului, Malaziei, precum a unor state de pe partea estică a
Africii.
În perioada anterioară colonizării britanice dreptul hindus clasic nu
se baza nici pe normativele formale stabilite de către autorităţile
laice, nici pe hotărîrile
judiciare. În fond, el se baza pe lucrările savanţilor, pe
comentariile şi pe culegerile lor. Toate aceste lucrări reprezintă o
descriere a dreptului obişnuit. Preoţii-jurişti ai Indiei, fără
îndoială, jucau un rol important în stabilirea obiceiurilor ce
meritau o apreciere juridică.
Dreptul hindus a suportat modificări considerabile în perioada
expansiunii coloniale engleze. ÃŽn domeniul dreptului de propritate ÅŸi
dreptului obligatoriu normele tradiţionale au fost înlocuite cu
normele dreptului comun. Alta era situaţia în domeniul dreptuli
familiei şi de moştenire, unde totul se hotăra conform dreptului
hindus. S-a format ceva de genul „dreptul anglo-hindus1â€Â. ÃŽnsă nu
a avut loc o înlăturare totală a dreptului hindus şi un şir de
norme ale lui prelungeau să acţioneze. În timpul luptei pentru
independenţă s-a discutat planul codificării totale a dreptului
hindus, iar după proclamarea independenţei, în 1947, guvernul Indiei
a propus parlamentului să examineze proiectul Codului hindus, care
trebuia să cuprindă dreptul de familie şi de moştenire. Însă în
urma rezistenţei opuse de puterile conservatoare şi a reacţiei locale
proiectul a fost retras de pe ordinea zilei ÅŸi guvernul a pornit pe
calea pregătirii unor proiecte de legi aparte, această tactică
reuÅŸindu-le.
Aşa dar, prin dreptul hindus se subînţelege dreptul personal al
hinduÅŸilor, modificat de legi ÅŸi obiceiuri.
ÃŽncheiere
Ca rezultat al studiului efectuat se cer a fi menţionate următoarele
momente. Sistematizarea dreptului, bazată numai pe legăturile,
trăsăturile interne, a altor elemente de structură, ca o
investigaţie ce are ca obiect numai legislaţia în acţiune şi alte
fenomene juridice, se recunoaştere parţială, limitată şi
incapabilă să dezvăluie adevărtele legităţi ale dezvolării şi
funcţionării dreptului.
Scopurile descoperirii tipurilor dreptului se efectuiază cu ajutorul
unei forme, varietăţi complexe a clasificării tipologiei, care este
recunoscută ca metodă, cu ajutorul căreia se determină legăturile
complexe şi dependenţele dintre sferele principale ale societăţii.
Specificul tipologiei ca metodă a cunoaşterii ştiinţifice a
dreptului se caracterizează prin următoarele:
obiectul tipologiei apare nu ca un fenomen, proces oarecare luat aparte,
ci dreptul ca un tot întreg;
ca bază pentru tipologie se ia nu un singur atribut, caracter, ci
ansamblul lor, capabile să determine mai deplin calităţile de
esenţă;
caracterele luate ca bază pentru tipologie trebuie să aibă o
intensitate diferită în manifestarea sa concretă, reală;
stările calitative diferite a calităţilor luate ca bază formează
clasele de clasificare – tipurile.
O tipologie a dreptului corect realizată permite rezolvarea unor
probleme importante pentru teoria statului ÅŸi dreptului, inclusiv:
evidenţierea, descrierea tipurilor care sînt caracteristice lumii
geografice contemporane. Datorită acestor cunoştinţe este posibil
determinarea varietatea calitativă reală a geografiei juridice a lumii
contemporane, a vedea cît este de diferită sau invers asemănătoare
totalitatea sistemelor juridice de astăzi. Cunoaşterea tipurilor de
drept existente va oferi argumente suplimentare privind căile şi
mecanismele ulterioarei integări economice, politice şi altor forme de
integrare a ţărilor contemporane;
descoperirea logicii, legităţilor formării şi dezvoltării de secole
a dreptului, precum ÅŸi a mecanismului de trecere de la un tip de drept
la altul. Tratarea ştiinţifică a dreptului, precum şi a statului,
implică cu necesitate şi studierea din punct de vedere istoric a lor.
Pentru ştiinţa juridică contemporană este foarte important
determinarea faptului care fenomene şi procese au condiţionat dreptul
şi statul şi se păstrează în prezent ca mijloace eficiente de
conducere cu trebuirile societăţii;
darea unor explicaţii argumentate ale apariţiei şi evoluţiei
dreptului, respectiv a statului, pentru a putea combate unele teorii de
apariţie a fenomenului juridic, a demonstra caracterul neştiinţific
al acestora;
darea unor prognoze argumentate ştiinţific privind căile şi
mecanismele dezvoltării de mai departe a dreptului în ansamblu, cît
şi într-o ţară concretă;
elaborarea şi argumentarea măsurilor concrete în vederea
perfecţionării în continuare a dreptului şi statului Republica
Moldova, a eliminării numeroaselor lacune ale actualei legislaţii,
contradicţiilor dintre normele în vigoare, înlaturarea normelor care
nu funcţionează.
Bibliografie:
D.Baltag, A.Guţu „Teoria generală a dreptului†Chişinău, 2002
Gh.Lupu, Gh.Avornic „Teoria generală a dreptului†Chişinău, 1997
R.I.Motica, Gh.Mihai „Introducere în studiul dreptului†Vol.II,
TimiÅŸoara 1995
I.Ceterchi, I.Craiovan „Introducere în teoria generală a
dreptului†Bucureşti 1993
M.V.Dvoracec, Gh.Lupu „Teoria generală a dreptului†Iaşi 1996
V.D.Zlătescu „Mari sisteme de drept în lumea contemporanăâ€Â
BucureÅŸti 1992
I.Santai „Introducere în studiul dreptului†Sibiu 1991
N.Popa „Teoria generală a dreptului†Ed. Actami 1996
âõþрøѠóþÑÂуôðрÑÂтòð ø ÿрðòð. ÜþÑÂúòð: ÃϔÃËœ
1993
Ã’.ÃÅ“.áырых „âõþрøѠóþÑÂуôðрÑÂтòð ø
ÿрðòð†ÃœþÑÂúòð: îрøôøчõÑÂúøù ôþü
«Ã®ÑÂтøцøýфþрü» 2001
ÃÂ.ÃËœ. Úþòðûõýúþ „ÞñщðѠтõþрøÑÂ
óþÑÂуôðрÑÂтòð ø ÿрðòð†ÃœþÑÂúòð: âÕØá 1996
„ÞñщðѠтõþрøѠÿрðòð ø óþÑÂуôðрÑÂтòðâ€Â
ßþô рõôðúцøõù Ã’.Ã’. Ûð÷ðрõòð ÜþÑÂúòð:
«Ã®Ñ€Ã¸ÑÂт» 1994
Ãâ€Ã°Ã²Ã¸Ã´ àõýõ «ÃžÑÂýþòýыõ ÿрðòþòыõ ÑÂøÑÂтõüы
ÑÂþòрõüõýþÑÂтø» ÜþÑÂúòð: 1988
1 D. Baltag, A. Guţu „Teoria generală a dreptului†Chişinău,
2002, pag. 283
1 Gh.Lupu, Gh.Avornic „Teoria generală a dreptului†Chişinău,
1997, pag. 124
2 R.I.Motica, Gh.Mihai „Introducere în studiul dreptului†Vol.II,
TimiÅŸoara 1995, pag.305
1 D. Baltag, A. Guţu „Teoria generală a dreptului†Chişinău,
2002, pag. 92
1 I.Ceterchi, I.Craiovan „Introducere în teoria generală a
dreptului†Bucureşti 1993, pag.19
2 âõþрøѠóþÑÂуôðрÑÂтòð ø ÿрðòð. ÜþÑÂúòð:
ÃϔÃËœ 1993, cтр. 109
1 Ã’.ÃÅ“.áырых „âõþрøѠóþÑÂуôðрÑÂтòð ø
ÿрðòð†ÃœþÃ